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     中國稅務訴訟律師網 > 刑事辯護 > 偽造/出售偽造的增值稅專用發票罪

    虛開增值稅專用發票定性與處理指引

    信息來源:稅屋網  文章編輯:zm  發布時間:2021-05-05 17:12:19  

    四、無法直接定性的證據

    (一)開票企業銷項發票商品名稱與受票企業進項發票商品名稱不一致的(變造票)。

    通常變造發票的流程是:開票人開票---將發票傳真給犯罪團隊成員---變造---寄給受票方。在公安部門未控制犯罪團隊相關環節核心成員的情形下,無法確定是誰變造發票,也無法確定開票方開具發票的票面信息是否與實際經營業務不符,直接對開票方定性虛開,證據不完整,但受票方可按接受偽造發票定性,而偽造發票的犯罪主體只能由公安部門偵辦確認。

    在開票方已走逃的情況下,因無法取得開具發票的存根聯信息(包括無法獲取開票企業金稅開票系統,無法通過技術手段獲取開票原始電子信息),也無法得知開票方開具發票品名是什么,也就無法確定是誰變造貨物品名。

    (二)下游受票企業已認定接受虛開的。

    虛開可能是開票企業控制人虛開,也可能是中間人虛開。虛開行為必然存在一方讓他人為自己虛開,另一方為他人虛開,但這兩方不一定就是發票上的開票方和受票方。例如:近幾年查的中石化油品公司的開票,犯罪嫌疑人以虛開受票方的名義購油,取得提貨單后將提貨單交給真實購油人,而讓中石化油品公司將發票開給受票方。類似情形查實后,只能認定受票企業是讓他人為自己虛開,而為他人虛開的犯罪主體實際是中間人。

    (三)進項發票已查實虛開占本企業進項的絕大多數。

    不能認定,不符合39號公告的要求。

    通過未發生該貨物的真實采購(包括未取得與所開具發票貨物品名相對應的進項發票,銀行賬戶中的所有支付款項不含采購該貨物的支出),也不能直接定性虛開。對于受票方及虛開發票中間人均已承認無真實業務的,可以直接定性開票方虛開。

    但對于受票方有貨物購進的,通常是由于真實的銷貨方不能出具發票或不愿出具發票以逃避繳納稅收,找到“虛開”企業代為開票,并由“虛開”企業與受票方簽訂購銷合同,該情形下“虛開”企業對受票方的銷售業務是有對應貨物的,開出的發票不宜認定為虛開,但開票企業不可能代開發票全額按增值稅的稅率繳稅,必然要通過其他違法手段來獲取利益。一是取得虛開的進項發票抵扣,可定性其“要求他人為自己虛開”;二是利用部分正常銷售不需開票的空額,可定性其偷稅。

    (四)已查實貨物未流向受票企業。

    定性虛開是需要證明發票與“實際經營業務不符”,而“實際經營業務”不能等同與貨物流向,對于買空賣空者的貨物進銷,并不需要貨物實際發生移庫,不能僅以此證據定性虛開。特別是對于走逃企業,貨物流向也更難以查清,證據難以取得。

    第三部分 虛開增值稅專用發票的稅務處理

    一、增值稅及行政處罰

    (一)虛開增值稅專用發票開票方的稅務處理

    1.相關規定

    《發票管理辦法》第三十七條規定:違反本辦法第二十二條第二款的規定虛開發票的,由稅務機關沒收違法所得;虛開金額在1萬元以下的,可以并處5萬元以下的罰款;虛開金額超過1萬元的,并處5萬元以上50萬元以下的罰款;構成犯罪的,依法追究刑事責任。對于向公安部門移送案件時未作出行政處罰的,根據《中共中央辦公廳、國務院辦公廳轉發國務院法制辦等部門〈關于加強行政執法與刑事司法銜接工作的意見〉的通知》,原則上應當在公安機關決定不予立案或者撤銷案件、人民檢察院作出不起訴決定、人民法院作出無罪判決或者免于刑事處罰后,再決定是否給予行政處罰。

    國家稅務總局關于納稅人虛開增值稅專用發票征補稅款問題的公告》(國家稅務總局公告2012年第33號)規定:納稅人虛開增值稅專用發票,未就其虛開金額申報并繳納增值稅的,應按照其虛開金額補繳增值稅;已就其虛開金額申報并繳納增值稅的,不再按照其虛開金額補繳增值稅。稅務機關對納稅人虛開增值稅專用發票的行為,應按《中華人民共和國稅收征收管理法》及《中華人民共和國發票管理辦法》的有關規定給予處罰。

    2.法理分析

    國家稅務總局公告2012年第33號對于“納稅人虛開增值稅專用發票,未就其虛開金額申報并繳納增值稅的,應按照其虛開金額補繳增值稅”的規定不符合《增值稅暫行條例》所規定的增值稅納稅義務。《增值稅暫行條例》第一條規定,“在中華人民共和國境內銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物的單位和個人,為增值稅的納稅人,應當依照本條例繳納增值稅”。

    可見,增值稅納稅義務的發生是以“銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物”行為的發生為最基本的前提,沒有應稅行為的發生,就不應當負有納稅義務,交易的真實性是征稅的前提。《增值稅暫行條例》是法規,總局33號公告僅是部門規章,其不能作出超越《增值稅暫行條例》所規定的納稅義務。對納稅人開具的發票既然認定為虛開,則不應當就其虛開金額補記銷項稅額,已申報的銷項稅額也應沖回。因此對于未發生實際經營行為的虛開企業,如果查證其進項銷均為虛開,在對其進項稅金作轉出處理時,其虛開的銷項稅金也應當作沖回,不應當只要求其補繳虛抵的進項稅金部分稅款。

    3.處理文書

    以往大量對虛開案件開票方的查處中,稅務部門取得全部或部分虛開證據后即移送公安機關。移送公安部門后未向被查單位出具結論性文書,造成在稅收征管信息系統中無法結案。虛開案件顯然不能做無問題結案出具稽查結論,但對于純虛開企業又不需補稅,并且公安部門偵辦后追究刑事責任也不宜行政處罰,因此有的地方稽查局在系統中作中止檢查處理。中止檢查是由于一些無法檢查的原因而采取的臨時性措施,在造成無法檢查的原因消除后,應當恢復檢查,這種做法不是正確的處理辦法。

    對不需補稅、處罰的純虛開企業,查辦結束后,也應當出具稅務處理決定書。可以在稅務處理決定書中“違法事實”部分陳述認定其虛開發票的份數、金額,“處理決定”部分即“涉嫌犯罪,移送公安機關”。這樣可以使案件查辦有始有終,系統中也能順利作結案處理。


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